О доходе аффилированного лица в рамках сделки хозяйственного общества с юридическим лицом, в котором аффилированное лицо является членом органа управления или занимает должность в органах управления (часть 2)

В связи с рассматриваемыми отношениями еще раз необходимо подчеркнуть то обстоятельство, что член совета директоров (наблюдательного совета) не выполняет трудовую функцию в обществе, т.е. не работает в данном юридическом лице на основе трудового договора (контракта).

Не заключается с членом совета директоров (наблюдательного совета) и договор гражданско-правового характера.

Данное лицо осуществляет свои функции на основе так называемого третьего вида правоотношений, а именно корпоративных отношений на посессионной основе.

В силу указанной основы предполагается выплата вознаграждения члену совета директоров (наблюдательного совета) не за соответствующий календарный период, например ежемесячно, а лишь на время исполнения им своих обязанностей. Вознаграждение выплачивается именно за прибытие на заседание совета директоров (наблюдательного совета) и за участие в работе указанного органа.

Таким образом, решением общего собрания участников на основе устава конкретного акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью может быть предусмотрена определенная сумма вознаграждения за участие в каждом заседании совета директоров (наблюдательного совета) и ее дифференциация в зависимости от продолжительности проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета), например может быть предусмотрен коэффициент увеличения в случае проведения заседания в течение двух, трех дней и т.д.

Кроме того, решение общего собрания акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью на основе положений устава может предусмотреть виды расходов, которые компенсируются членам совета директоров (наблюдательного совета) и расходы, которые не подлежат компенсации.

Например, члену совета директоров (наблюдательного совета) компенсируется проезд в купейном вагоне поезда и не компенсируется проезд в спальном вагоне; члену совета директоров (наблюдательного совета) компенсируется проживание в гостинице «три звезды» и не компенсируется — в четырехзвездочной гостинице.

Кроме того, может быть предусмотрена компенсация определенной суммы на питание, за пределы которой член совета директоров (наблюдательного совета) не должен выходить, иначе оставшуюся часть расходов он будет оплачивать самостоятельно.

Следует отметить, что, несмотря на посессионный характер оплаты деятельности члена совета директоров (наблюдательного совета), размер этой оплаты в конкретном акционерном обществе, обществе с ограниченной ответственностью, обществе с дополнительной ответственностью может быть столь велик, что будет соответствовать месячному окладу должностного лица акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью. (Однако рассматриваемое вознаграждение все равно не будет определяться в качестве заработной платы.)

Переходя к интересующему нас вопросу, необходимо отметить, что исходя из рассмотренной выше природы вознаграждения, которое выплачивается членам совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, такое вознаграждение по общему правилу не должно иметь какого-либо отношения к доходу аффилированного лица, который должен быть возмещен хозяйственному обществу за причинение последнему убытков сделкой с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества заведомо не в интересах этого общества.

Данный вывод объясняется тем, что по общему правилу вознаграждение члена совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества не зависит от совершения или несовершения интересующей нас сделки, причинения или непричинения такой сделкой, то есть сделкой с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества, совершенной заведомо не в интересах хозяйственного общества по предложению аффилированного лица и (или) в связи с непринятием таким лицом мер по предотвращению заключения указанной сделки, убытков хозяйственному обществу.

Иными словами, вознаграждение членов совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, если оно выплачивается, осуществляется по общему правилу лишь за его участие в работе данного органа, а не за улучшение финансовых показателей деятельности хозяйственного общества.

Однако несмотря на приведенный нами выше вывод и его обоснование, данный подход не является (и не может являться) единственно возможным.

Последнее может объясняться двумя причинами.

Во-первых, тем, что, как мы отметили ранее, применительно к лицам, занимающим должности в органах управления хозяйственного общества, членство в совете директоров (наблюдательном совете) хозяйственного общества может быть обусловлено именно тем, что соответствующий член совета директоров (наблюдательного совета) обеспечивает указанным выше образом доходную часть для соответствующего юридического лица.

Если указанный член совета директоров (наблюдательного совета) не будет способствовать заключению интересующих нас сделок, то он не будет являться членом соответствующего органа управления хозяйственного общества.

Иными словами, членство определенного лица в совете директоров (наблюдательном совете) хозяйственного общества основывается исключительно на том, что он способствует совершению сделок уже с другим хозяйственным обществом, аффилированным лицом которого он является, заведомо не в интересах второго хозяйственного общества, но при этом с удовлетворением повышенных интересов первого хозяйственного общества.

В такой ситуации можно предположить, что вознаграждение члена совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества все-таки находится в зависимости от сделки такого хозяйственного общества с другим хозяйственным обществом, применительно к которому член совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества является аффилированным лицом. Такое вознаграждение в рамках указанного нами последним подхода также может рассматриваться в качестве того дохода, который был получен аффилированным лицом и на который может обратить взыскание хозяйственное общество, совершившее сделку с заинтересованностью аффилированного лица заведомо не в своих интересах.

Во-вторых, в качестве еще одной причины коррекции сделанного нами первоначального вывода может выступать то, что национальный белорусский законодатель в части восьмой статьи 51 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон) (как и в любых иных актах законодательства Республики Беларусь) не детализирует природу и существо вознаграждения, которое выплачивается члену совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

В связи с этим наряду с предлагаемым нами подходом к природе и существу интересующего нас явления возможен и иной подход. В конкретном хозяйственном обществе вознаграждение членам совета директоров (наблюдательного совета) может выплачиваться не только за участие в заседаниях указанного органа управления, но и в связи с получением хозяйственным обществом соответствующих доходов (сверхдоходов).

Если в конкретном хозяйственном обществе можно будет идентифицировать указанную выплату члену совета директоров (наблюдательного совета) с доходом, полученным таким хозяйственным обществом от сделки с другим хозяйственным обществом, для которого такая сделка является заведомо не в его интересах и одновременно причиняет ему убытки, то в отношении интересующего нас члена совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества, если он является одновременно аффилированным лицом второго хозяйственного общества, можно вести речь о взыскании таким вторым хозяйственным обществом указанного вознаграждения в качестве компенсации причиненных ему убытков.

Иными словами, при подтверждении прямой или косвенной связи вознаграждения, выплачиваемого члену совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, с тем доходом, который указанное общество получило от сделки с другим хозяйственным обществом, аффилированным лицом которого является член совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества, указанное выше вознаграждение может рассматриваться вторым хозяйственным обществом в качестве компенсации тех убытков, которые у него возникли в связи с совершением таким хозяйственным обществом заведомо не в своих интересах сделки с заинтересованностью аффилированного лица, которую предложил заключить член совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества, являющийся одновременно аффилированным лицом второго хозяйственного общества, и (или) в случае, если указанный член совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества не предпринял мер по предотвращению заключения указанной сделки вторым хозяйственным обществом.

Анализируя рассмотренные отношения, связанные с возможностью взыскания с члена совета директоров (наблюдательного совета) определенного хозяйственного общества полученного им в этом хозяйственном обществе вознаграждения в связи с совершенной таким хозяйственным обществом сделкой с другим хозяйственным обществом по иску именно этого второго хозяйственного общества, нельзя не отметить, что изложенный нами подход может быть в полной мере и степени распространен на членов органов управления юридических лиц, иных организационно-правовых форм по сравнению с хозяйственными обществами, имеющими аналогичный (сходный) характер и природу с советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества.

Иными словами, при совершении сделки интересующим нас хозяйственным обществом не с другим хозяйственным обществом, а с юридическим лицом иной организационно-правовой формы, в котором аффилированное лицо хозяйственного общества является членом органа, сходного по своей природе с советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества, например речь может идти о члене наблюдательного совета производственного кооператива (артели, колхоза) или о члене промежуточного органа в общественном объединении и т.д., то с такого лица по иску хозяйственного общества, если исходить из предложенного выше подхода, может быть взыскано полученное им вознаграждение. Взыскание может быть произведено при условии, если для хозяйственного общества указанная сделка с заинтересованностью аффилированного лица была заведомо не в его интересах и при этом указанный нами член промежуточного органа как аффилированное лицо хозяйственного общества предложил хозяйственному обществу к заключению указанную сделку и (или) не предпринял мер по предотвращению ее заключения.

При этом нельзя не подчеркнуть, что над указанными в предыдущем абзаце лицами, а точнее над получаемым ими вознаграждением, безусловно, может возобладать позиция, связанная с невозможностью обращения взыскания на указанное вознаграждение описываемым нами хозяйственным обществом.

Нельзя не отметить, что все наши рассуждения о возможности при определенных условиях обращения взыскания хозяйственного общества, заключившего сделку с иным юридическим лицом (с заинтересованностью своего аффилированного лица заведомо не в интересах такого хозяйственного общества), на получаемое аффилированным лицом в указанном юридическом лице (стороне сделки с хозяйственным обществом) вознаграждение в связи с тем, что аффилированное лицо занимает должность в органах управления юридического лица — стороны сделки с хозяйственным обществом или является членом органа управления такого юридического лица, могут не иметь под собой каких-либо оснований.

Последнее объясняется тем, что части третья, пятая статьи 57-1 Закона применительно к интересующим нас отношениям могут толковаться следующим образом: под доходом, указанным в данных нормах, понимается доход, который был получен аффилированным лицом в рамках осуществления предпринимательской деятельности.

Указанный нами доход аффилированного лица хозяйственного общества таковым, безусловно, не является, так как если аффилированное лицо занимает должность в органах управления юридического лица — стороны сделки с хозяйственным обществом, то речь необходимо вести о заработной плате и ином вознаграждении в рамках трудовых отношений, которые могут рассматриваться не только как доход применительно к осуществлению предпринимательской деятельности, но и доход как таковой.

Если речь идет о членстве аффилированного лица хозяйственного общества в органах управления юридического лица — стороны сделки с хозяйственным обществом, то в данном случае необходимо вести речь о вознаграждении, которое может определяться как доход, но исключительно применительно к корпоративным отношениям, а не предпринимательскому обороту, а при определенных условиях указанное вознаграждение может и не толковаться в качестве дохода.

Однако мы все-таки должны констатировать, что применительно к налоговым отношениям все рассматриваемые нами виды вознаграждения определяются именно как доход.

Указанный вывод основывается на положениях пункта 1 статьи 34 Налогового кодекса Республики Беларусь, в соответствии с которыми под доходом понимается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки в той мере, в которой такую выгоду можно оценить. (Правда, указанная законодательная норма уточняет, что соответствующая выгода должна определяться применительно к конкретному налогу, сбору (пошлине) в соответствии с Особенной частью Налогового кодекса Республики Беларусь или актами Президента Республики Беларусь.)

С учетом изложенного на проанализированные нами виды вознаграждения аффилированного лица хозяйственного общества могут распространяться положения частей третьей, пятой статьи 57-1 Закона при условиях, приведенных нами выше.

Рассматривая возможность взыскания хозяйственным обществом дохода со своего аффилированного лица в связи с заключением указанным обществом сделки заведомо не в своих интересах, применительно к проанализированной нами категории сделок с заинтересованностью аффилированного лица нельзя не отметить, что участие соответствующего аффилированного лица в работе общего собрания участников, собрания членов, собрания представителей, съезде (конференции), иными словами, в работе высшего органа управления соответствующего юридического лица, по нашему мнению, не образует его членство в органах управления такого юридического лица.

В связи с этим даже если определенное юридическое лицо (в котором аффилированное лицо хозяйственного общества участвует в работе органа управления) совершит сделку с хозяйственным обществом заведомо не в интересах хозяйственного общества и при этом указанное аффилированное лицо хозяйственного общества предложило хозяйственному обществу к заключению соответствующую сделку и (или) не предприняло мер по предотвращению ее заключения, то, по нашему мнению, только по факту участия аффилированного лица в работе высшего органа управления указанного выше юридического лица нельзя взыскать с аффилированного лица полученный им в таком юридическом лице доход.

Последний вывод основывается на том, что участие в работе высшего органа управления юридического лица само по себе, безусловно, не образует ни членство в органах управления юридического лица, ни уж тем более занятие должности в органах управления такого юридического лица.

Указанное в предыдущем абзаце применительно к хозяйственному обществу, контрагенту интересующего нас хозяйственного общества, в частности, подтверждается тем, что согласно абзацам первому, второму ст. 37 Закона участники общего собрания участников хозяйственного общества именуются не как члены общего собрания участников, а исключительно как лица, имеющие право на участие в общем собрании участников хозяйственного общества.

Кроме того, излагаемый нами подход базируется и на существе отношений, а именно на том, что само участие конкретного лица (в нашем случае аффилированного лица хозяйственного общества) в работе высшего органа управления определенного юридического лица по общему правилу не образует его заинтересованности в деятельности такого юридического лица, так как не указывает на конкретную связь, и прежде всего имущественную связь, соответствующего субъекта (в нашем случае аффилированного лица хозяйственного общества) и юридического лица.

Не менее важным в данном случае представляется и то обстоятельство, что в белорусском праве (а точнее в реальной белорусской экономике и общественной жизни) не принято платить определенному лицу (любым лицам) за участие в работе высшего органа управления любого юридического лица, подъюрисдикционного праву Республики Беларусь.

При таких условиях нет того дохода, на который могло бы попробовать обратить взыскание хозяйственное общество в рассматриваемой нами ситуации.

Анализ практики применения законодательства об уголовной ответственности в области предпринимательской деятельности... В последние годы государством и обществом принимаются меры по становлению Республики Беларусь как правового социального государства, которые содействуют укреплению правопорядка, более полному обеспечению прав и законных интересов граждан, повышению уровня правовой культуры населения. В настоящее время одним из основных стратегических факторов устойчивого социально-экономического развития республики является создание благоприятных условий для предпринимательской деятельности, раскрепощения деловой инициативы и творческого потенциала граждан. В целях дальнейшей либерализации белорусской экономики, повышения ее конкурентоспособности и создания благоприятных условий для динамичного и устойчивого развития были приняты такие программные документы, как Концепция совершенствования системы мер уголовной ответственности и порядка их исполнения <1>, утвержденная Указом Президента Республики Беларусь от 23.12.2010 N 672 (далее - Концепция), и Директива Президента Республики Беларусь от...
Расчетный листок Правовое регулирование Конвенция Международной организации труда N 95 "Относительно защиты заработной платы" (заключена в г. Женеве 01.07.1949), для Беларуси вступила в силу с 04.08.1962). Согласно ст. 14 указанной Конвенции должны быть предприняты эффективные меры для того, чтобы удобным и легко понятным способом информировать трудящихся во время каждой выплаты о составных элементах заработной платы за каждый данный период, в той мере, в какой эти элементы могут меняться. Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее - ТК). В соответствии со ст. 80 ТК наниматель при выплате заработной платы ежемесячно обязан выдавать каждому работнику расчетный листок с указанием в нем составных частей заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размеров удержаний из заработной платы, а также общей суммы заработной платы, подлежащей выплате. Правила внутреннего распорядка лечебно-трудовых профилакториев Министерства внутренних дел Республики Беларусь, утвержденные постановлением...
О сроках выплаты среднего заработка за время трудового отпуска В трудовой деятельности работников период отдыха (отпуска) рассматривается как социальная государственная гарантия, обеспечивающая конституционное право граждан на отдых, в том числе на отпуск. Традиционно в юридической литературе под отпуском понимается свободное от работы время в течение установленного законом количества дней . Правовое регулирование трудовых и социальных отпусков осуществляется на основании главы 12 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК) . Важной трудовой обязанностью нанимателя является соблюдение сроков выплаты среднего заработка за время трудового отпуска работника. В практической деятельности организаций и предприятий сроки выплаты среднего заработка за это время применяются по-разному. Этому способствуют имеющиеся разночтения в содержании инструкций , тарифных соглашений , условий контрактов с государственными служащими , примерной формы контрактов со специалистами сельского хозяйства , а также с научными, педагогическими, медицинскими, фармацевт...
Трудовой договор с временным работником как гибкая форма занятости Использование гибких форм занятости позволяет эффективно использовать труд всех социально-демографических групп населения. Между тем до настоящего времени понятие "гибкие формы занятости" не легализовано ни в национальном законодательстве, ни в международных правовых актах. Это понятие определяется учеными по-разному, но так или иначе большинство из них приходят к единому мнению о том, что это нестандартные, нетипичные формы занятости, при которых трудовые отношения отличаются от трудовых отношений, основанных на трудовом договоре на неопределенный срок. В данной статье речь пойдет о трудовых отношениях на основе такого нетрадиционного трудового договора, как трудовой договор временного характера, который предопределяет статус работника как временного. Понятие временных работников В соответствии со ст. 292 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК) временными признаются работники, принятые на работу на срок до 2 месяцев, а для замещения временно отсутствующего работника, з...
О доходе аффилированного лица в рамках сделки хозяйственного общества с юридическим лицом, в котором аффилированное лицо является членом органа управления или занимает должность в органах управления (... Рассматривая категорию сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозяйственного общества, а именно сделки между хозяйственным обществом и юридическими лицами, членами органов управления которых являются аффилированные лица хозяйственного общества или в которых аффилированное лицо (лица) занимает должность в органах управления, прежде всего необходимо отметить, что организация, т.е. система органов, является одной из важнейших характеризующих черт юридического лица по праву Республики Беларусь. Однако не все юридические лица, подъюрисдикционные белорусскому праву, обладают органами управления. Так, полные и коммандитные товарищества указанных органов не имеют. Следовательно, сделки хозяйственного общества с подобными лицами не образуют анализируемую нами категорию сделок с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества. Применительно же к сделкам хозяйственного общества со всеми остальными юридическими лицами возможность наличия рассматриваемой категории сдело...
✪Конспект экономиста Твоя⚡Экономика